什么是外觀設(shè)計專利

外觀設(shè)計專利是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

外觀設(shè)計審查中，若與他人相沖突有何規(guī)定？

由于一些外觀設(shè)計專利申請人未經(jīng)許可就將他人享有獨占權(quán)的內(nèi)容運用到產(chǎn)品的外觀設(shè)計中，例如將他人的注冊商標作為外觀設(shè)計的圖案，提交外觀設(shè)計專利申請。這樣的外觀設(shè)計專利申請被授予專利權(quán)后，必然會與已經(jīng)存在的其他權(quán)利產(chǎn)生沖突。這樣的沖突顯然應(yīng)當通過提高授權(quán)標準加以消除，因此我國專利法第二十三條第三款規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設(shè)計不得與他人在申請日以前已經(jīng)取得的合法權(quán)利相沖突。

其中，“他人”是指專利權(quán)人以外的民事主體，包括自然人、法人或者其他組織。“合法權(quán)利”是指依照我國法律享有并且在涉案專利申請日仍然有效的權(quán)利或者權(quán)益，包括商標權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)（包括商號權(quán)）、肖像權(quán)以及知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。“在申請日以前取得”指在先合法權(quán)利的取得是在涉案專利的申請日之前。“相沖突”是指未經(jīng)權(quán)利人許可，外觀設(shè)計專利申請使用了在先合法權(quán)利的客體，從而導致專利權(quán)的實施將會損害在先權(quán)利人的相關(guān)合法權(quán)利或者權(quán)益。

判斷外觀設(shè)計專利權(quán)是否與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突時，判斷原則不能沿用外觀設(shè)計新穎性和創(chuàng)造性的內(nèi)容。因為，作為在后取得的外觀設(shè)計專利權(quán)，如果與在先權(quán)利沖突，必然是其損害了在先權(quán)利，那么判斷原則應(yīng)當從如何損害了在先權(quán)利的角度進行制定，所以，應(yīng)當使用其他權(quán)利的判斷原則。在實踐中，權(quán)利沖突主要表現(xiàn)在與在先的商標權(quán)和著作權(quán)之間的沖突。因此，應(yīng)著重分析外觀設(shè)計專利權(quán)與這兩種權(quán)利產(chǎn)生沖突的具體表現(xiàn)和認定標準。

申請時一定要注意這10個問題：

(1)相似外觀，合案申請

相似的外觀設(shè)計，最好合案申請。多個相似的設(shè)計在一個授權(quán)專利中受到的保護力度，與這些設(shè)計分案申請授權(quán)后獲得的保護力度相同。將相似的外觀設(shè)計分案申請，可能會被認為這些外觀設(shè)計屬于同樣的外觀設(shè)計，只能提交其中一件，否則兩件專利申請都將被駁回。

(2)升級換代，拉開距離

產(chǎn)品升級換代并不一定需要再次申請外觀設(shè)計專利。在新產(chǎn)品的外觀與原專利外觀差距較小的情況下，其仍在原專利權(quán)的保護范圍內(nèi)。提交新申請可能由于缺少創(chuàng)新點無法獲得授權(quán)，即便僥幸授權(quán)，維權(quán)階段也可能由于與原專利相比不具有明顯區(qū)別而被他人提無效。

若產(chǎn)品在升級換代時僅有某一部件的外形發(fā)生了改變，可以單獨將這一部件申請外觀設(shè)計專利。作為單獨部件，其外形的變化足以與現(xiàn)有設(shè)計產(chǎn)生區(qū)別，容易獲得授權(quán)。

(3)部件申請，優(yōu)于整體

若專利產(chǎn)品是由多個部件組裝而成，在申請人預算允許的前提下，將整機拆分成具備授權(quán)前景的多個部件，分別申請外觀設(shè)計專利會是更好的選擇。

(4)找創(chuàng)新點，最小單元

申請人提供的一個產(chǎn)品，可能包含多個創(chuàng)新點，為了節(jié)約成本，申請人可能將產(chǎn)品整體作為一個專利申請。由于存在多個創(chuàng)新點，專利易被規(guī)避。應(yīng)提取創(chuàng)新點，單個創(chuàng)新點分別申請一個專利，形成多重專利布局。

(5)設(shè)計要點，盡量簡寫

一個設(shè)計要點寫著“形狀、色彩和圖案”的專利，幾乎是在宣稱：我只是想要這個外觀設(shè)計能被授權(quán)，并沒有維權(quán)的打算。設(shè)計要點寫的越多，專利保護范圍越小，越容易被規(guī)避。

(6)形狀創(chuàng)新，申請形狀

若產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合均有創(chuàng)新，可將產(chǎn)品在形狀上的創(chuàng)新單獨申請外觀設(shè)計專利。由于產(chǎn)品的顏色和圖案容易被改變，對產(chǎn)品的外觀產(chǎn)生較大影響，因此申請不具有色彩和圖案的形狀外觀設(shè)計專利，能爭取到更大的專利權(quán)保護范圍。

(7)若無必要，不用色彩

在能獲得授權(quán)的前提下，外觀設(shè)計說明書中避免請求色彩保護。部分申請人認為，請求保護色彩能使專利與自己的產(chǎn)品更接近，起到更好的保護效果。事實上，一旦這樣做，他人可能僅需改變產(chǎn)品顏色就能規(guī)避專利。

(8)產(chǎn)品未動，外觀先行

產(chǎn)品對外宣傳、投放前就應(yīng)當申請專利，否則可能由于在先銷售，導致專利成為現(xiàn)有技術(shù)，最終被無效或由于現(xiàn)有技術(shù)抗辯成立導致訴訟敗訴。據(jù)專利代理律師介紹，當專利權(quán)人拿著涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品和專利證書向其咨詢案件前景時，他們需要了解的第一個問題就是：專利申請目前有沒有對外展覽銷售過?這一問題尤其對外觀設(shè)計專利最為致命。發(fā)明和實用新型專利普遍涉及內(nèi)部結(jié)構(gòu)，舉證比較困難，但外觀設(shè)計專利往往調(diào)取網(wǎng)頁圖片記錄(如淘寶的銷售記錄)即可。

(9)外觀版權(quán)，交叉申請

很多申請人認為，產(chǎn)品外觀已通過版權(quán)登記而獲得了保護，就沒有必要再申請外觀設(shè)計專利。事實上，后者的保護力度和賠償力度要大得多。僅通過版權(quán)維權(quán)，權(quán)利人獲得的賠償費用可能低于侵權(quán)人獲得的利潤，導致侵權(quán)人鋌而走險繼續(xù)侵權(quán)，或賠償額不足以平衡權(quán)利人的維權(quán)支出(時間、金錢、精力)，打擊權(quán)利人的維權(quán)積極性，甚至放棄維權(quán)。所以僅有版權(quán)，無法達到有力的保護效果，建議外觀設(shè)計專利和版權(quán)登記同時申請。

(10)專業(yè)的事，找專業(yè)人

雖然相較于發(fā)明專利和實用新型專利，外觀設(shè)計專利申請的技術(shù)含量較低，獲得授權(quán)較為容易。但確權(quán)不應(yīng)是專利的最終目的，后續(xù)的用權(quán)和維權(quán)過程才是將專利轉(zhuǎn)化為有用價值的重點。所以，專利代理機構(gòu)應(yīng)該以為專利權(quán)人提供切實有效的保護為基本原則，充分挖掘?qū)＠麆?chuàng)新點。